福州販毒罪、毒品犯罪專業(yè)辯護(hù)律師蔡思斌推薦語：毒品案件罪名繁多，而罪名則對量刑有著至關(guān)重要的影響，例如非法持有毒品罪與販賣毒品罪，本文是由洪樹涌律師所撰寫，詳細(xì)介紹了“一些毒品案件中改變定性的辯護(hù)技巧”，值得專業(yè)從事毒品犯罪辯護(hù)的律師閱讀，故推薦之。

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毒品買賣雙方如何定罪？

人贓俱獲，如何辯護(hù)？

2017年8月，某市市民李某某以3萬余元向另一被告人鮮某某（化名）購買毒品8包毒品（其中一包MDMA1.50克，7包氯胺酮392.99克），李某某在離開鮮某某住處之時(shí)，被警方抓獲。檢方指控被告人李某某和被告人鮮某某都構(gòu)成販賣毒品罪，而且李某某歸案后未能如實(shí)供述自己的罪行，認(rèn)罪悔罪態(tài)度較差，應(yīng)從重處罰，故建議對其判處七年以上八年以下有期徒刑，并處罰金。

李某某因涉嫌販賣毒品罪被刑事拘留，我們接受李某某家屬的委托。接受委托后，我們迅速安排會(huì)見、閱卷等工作，我們團(tuán)隊(duì)律師多次對本案進(jìn)行案情分析和討論。本案在我們團(tuán)隊(duì)經(jīng)辦的毒品案件中雖然不算什么大案件，但是本案卻花費(fèi)我們團(tuán)隊(duì)律師不少的時(shí)間和精力，而且本案歷經(jīng)四次公開開庭審理，李某某被公訴機(jī)關(guān)指控販賣毒品罪并建議判處七年以上八年以下有期徒刑的不利情況下，洪律師依據(jù)本案的證據(jù)和法律據(jù)理力爭。

我們當(dāng)庭辯駁所指控的販賣毒品罪名不能成立，而且本案的證據(jù)存在諸多問題，無論公訴機(jī)關(guān)多次補(bǔ)充相關(guān)證據(jù)，但是依然無法證明李某某有販賣毒品的故意。2018年11月26日某市法院第五次開庭并當(dāng)庭宣判，李某某犯非法持有毒品罪判處有期徒刑兩年！！我們團(tuán)隊(duì)律師是如何成功改變本案的定性的呢？？

01

觀點(diǎn)一

Law

販賣毒品罪與非法持有毒品罪在犯罪主觀要件上的區(qū)別

犯罪主觀方面是指犯罪主體對其所實(shí)施的危害社會(huì)行為的結(jié)果所持的心理狀態(tài)。根據(jù)我國《刑法》規(guī)定，販賣毒品罪是指行為人明知是毒品而故意實(shí)施販賣的行為。非法持有毒品罪是指行為人明知是毒品而非法持有且數(shù)量較大的行為。兩罪均為故意犯罪，但故意的內(nèi)容不同。明知是毒品而故意犯罪是兩罪的共同點(diǎn)。兩罪故意的內(nèi)容不同體現(xiàn)在。販賣毒品罪的行為人的主觀目的十分明確，就是為了實(shí)施販賣毒品行為，其犯罪的動(dòng)機(jī)和目的大多是牟利，即通過犯罪行為來獲取不正當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)利益；而非法持有毒品罪的行為人的主觀目的并不明確，具有模糊性或者說不可查證性，亦即其目的具有潛在的多樣性和當(dāng)前目的不可求證性的特點(diǎn)，其犯罪的動(dòng)機(jī)和目的可能是多種多樣的。

在司法實(shí)踐中，對被告人犯罪時(shí)所持心理狀態(tài)需要結(jié)合全案的證據(jù)進(jìn)行分析。不能簡單的根據(jù)被告人的口供，除了根據(jù)被告人的供述外，還必須結(jié)合具體的案件事實(shí)，并在排除其他可能性的前提下，才能得出正確的結(jié)論。為了販賣而持有毒品的，應(yīng)構(gòu)成販賣毒品罪；為了自己吸食、代購、保管或者不能證實(shí)其有販賣、運(yùn)輸、走私等犯罪故意，持有毒品數(shù)量較大的，構(gòu)成非法持有毒品罪。

在本案中，李某某持有毒品的主觀目的沒有證據(jù)證明是為了販賣，李某某供述購買毒品系用于自己吸食，并非用于販賣。辯護(hù)人認(rèn)為被告人李某某主觀上不具有販賣毒品的故意，其取得毒品的行為，不以牟利為目的，在案材料沒有證據(jù)證明被告人李某某實(shí)施了聯(lián)系買家等販賣毒品的行為，也無其他證據(jù)能夠證實(shí)被告人李某某有販賣毒品的主觀故意，因此，現(xiàn)有證據(jù)不能充分證實(shí)被告人李某某向鮮某某購買毒品系用于販賣的事實(shí)。故我們認(rèn)為，被告人李某某的行為在主觀方面符合非法持有毒品罪的要件，而不符合販賣毒品罪的要件。

02

觀點(diǎn)二

Law

販賣毒品罪與非法持有毒品罪在犯罪客觀方面的區(qū)別

在犯罪構(gòu)成客觀方面，非法持有毒品罪具有非法持有毒品的行為。所謂販賣毒品，是指行為人違反毒品銷售管理的法規(guī)，非法銷售毒品或者以販賣為目的而非法購買毒品的行為。非法持有毒品的客觀方面表現(xiàn)為違反國家法律和國家主管部門的規(guī)定，占有、攜帶或者以其他方式持有數(shù)量較大的毒品，其持有行為對毒品控制或支配狀態(tài)是獨(dú)立存在的，而不是販賣的前提條件或后續(xù)行為。在本案中，被告人鮮某某的行為屬于販賣毒品的行為沒有什么爭議，而沒有證據(jù)證明李某某購買毒品的行為是為了販賣，其辯稱是用于自己吸食，因此，在沒有證據(jù)證明其為了販賣而購買毒品的行為應(yīng)認(rèn)定為非法持有毒品罪。

03

觀點(diǎn)三

Law

販賣毒品罪與非法持有毒品罪在證明標(biāo)準(zhǔn)上的區(qū)別 ???

證明標(biāo)準(zhǔn)，又稱證明要求或證明任務(wù)，是指辦案人員運(yùn)用證據(jù)認(rèn)定案件事實(shí)所要達(dá)到的程度。根據(jù)我國刑事訴訟法規(guī)定，人民法院在認(rèn)定被告人構(gòu)成犯罪時(shí)，必須達(dá)到犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分的證明標(biāo)準(zhǔn)。所謂犯罪事實(shí)清楚，是指凡與定罪量刑有關(guān)的事實(shí)和情節(jié)，都必須查清。所謂證據(jù)確實(shí)、充分，是對作為定案根據(jù)的證據(jù)質(zhì)和量總的要求。根據(jù)司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，證據(jù)確實(shí)、充分，必須同時(shí)達(dá)到以下要求：

（1）據(jù)以定案的證據(jù)均已查證屬實(shí)。

（2）案件事實(shí)均有必要證據(jù)予以證明。

（3）證據(jù)之間、證據(jù)與案件事實(shí)之間的矛盾均得到合理的排除；

（4）根據(jù)全案證據(jù)得出的結(jié)論是唯一的，排除了其他可能性。

對非法持有毒品罪，只須證明行為人在主觀上明知是毒品，在客觀上持有一定數(shù)量以上的毒品即可，而無須證明毒品的具體來源及去向或用途。對販賣毒品罪，則必須證明行為人主觀上有販賣毒品的故意，客觀上實(shí)施了販賣毒品的行為，且據(jù)以證明行為人販賣毒品的主觀故意和客觀行為的證據(jù)，均是真實(shí)的、全面的、具有排他性的。在本案中，被告人李某某在其身上搜出的毒品認(rèn)定為販毒的數(shù)量，在證據(jù)的確實(shí)充分性方面，顯然是沒有達(dá)到我國刑法所規(guī)定的證明標(biāo)準(zhǔn)的。因?yàn)楦鶕?jù)現(xiàn)有的全部證據(jù)，尚不足以證明被告人李某某持有的毒品就是販賣毒品行為，也就是說，這一結(jié)論不具唯一性和排他性。

最終，廣州市某區(qū)人民法院第五次開庭并當(dāng)庭宣判，李某某犯非法持有毒品罪判處有期徒刑兩年！！

2

代購毒品的行為如何改變定性？

2014年5月，佛山市一被告人歐陽某某應(yīng)歐某要求介紹毒品賣家未果后，應(yīng)歐某吸食毒品的要求，在家中拿出凈重0.51克的一小包甲基苯丙胺交給歐某，歐某交給歐陽某某現(xiàn)金200元。2015年，佛山市順德區(qū)人民法院一審認(rèn)定歐陽某某構(gòu)成販賣毒品罪，判處其有期徒刑8年，并處罰金8萬元；被告人歐陽某某堅(jiān)稱他只是一個(gè)吸毒人員，他沒有販賣毒品。

佛山市中院二審認(rèn)定，歐陽某某構(gòu)成販賣毒品罪的證據(jù)不足，其與歐某相識(shí)、交往多年且相互之間存在金錢往來的情況，不能排除200元現(xiàn)金是歐某歸還給歐陽某某的欠款的真實(shí)性，歐陽某某持有25.81克甲基苯丙胺等毒品構(gòu)成非法持有毒品罪，遂以非法持有毒品罪改判有期徒刑2年，并處罰金2萬元。

佛山中院認(rèn)定，被告人歐陽某某不應(yīng)構(gòu)成販賣毒品罪。因?yàn)椋瑲W陽某某從其持有的毒品中拿出0.51克甲基苯丙胺給歐某，是無法幫歐某購買毒品而不堪其“請求”所作出的“情誼行為”，并沒有直接販賣毒品給歐某的故意，歐某給付的200元現(xiàn)金屬于毒資的證據(jù)不足；歐陽某某幫歐某聯(lián)系其他販毒人員代購毒品，并沒有證據(jù)證實(shí)其是出于牟利的目的，對其代購行為不能認(rèn)定為販賣毒品罪。

3

運(yùn)輸毒品行為如何改變定性？

被告人陳某在2012年的半年內(nèi)，經(jīng)常與云南德宏州一毒販電話、短信聯(lián)系，并與莫某某前往德宏，幾日后，陳某返回，莫某某仍留在德宏。后莫某某返回。二人的上述活動(dòng)，均已被公安機(jī)關(guān)監(jiān)控。陳某去某機(jī)場接莫某某后，被公安機(jī)關(guān)抓獲，并從車內(nèi)搜出莫某某帶回的毒品若干。公訴機(jī)關(guān)以運(yùn)輸毒品罪，對陳某、莫某某提起公訴，并提供了二被告人供訴與辯解、證人證言、通話詳單、短信記錄、毒品照片、毒品數(shù)量等證據(jù)證實(shí)。

辯護(hù)律師通過會(huì)見犯罪嫌疑人、查閱卷宗證據(jù)材料，認(rèn)為，起訴書指控被告人犯有運(yùn)輸毒品罪，無論從證據(jù)上，還是從定性上，都存在問題。按照本案的證據(jù)，充其量能認(rèn)定被告人犯有非法持有毒品罪。按照本案查獲的2000多克的毒品數(shù)量，如果判決被告人犯非法運(yùn)輸毒品罪，其量刑就是死刑(或緩期二年執(zhí)行);如果按照非法持有毒品罪判決，被告人的刑罰就是有期徒刑。因此，辯護(hù)人作了改變案件性質(zhì)的辯護(hù)，從重罪辯成輕罪。

法院采納了辯護(hù)人的辯護(hù)意見，以非法持有毒品罪，判處被告人陳某有期徒刑12年，莫某某有期徒刑11年。

4

五種情形下可以做改變定性辯護(hù)

1、販毒人員被抓獲后，對于從其住所、車輛等處查獲的毒品，一般均應(yīng)認(rèn)定為其販賣的毒品。確有證據(jù)證明查獲的毒品并非販毒人員用于販賣，其行為構(gòu)成非法持有毒品罪、窩藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪處罰。

2、吸毒者在購買、存儲(chǔ)毒品過程中被查獲，沒有證據(jù)證明其是為了實(shí)施販賣毒品等其他犯罪，毒品數(shù)量達(dá)到刑法第三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的，以非法持有毒品罪定罪處罰。

3、吸毒者在運(yùn)輸毒品過程中被查獲，沒有證據(jù)證明其是為了實(shí)施販賣毒品等其他犯罪，毒品數(shù)量達(dá)到較大以上的，以運(yùn)輸毒品罪定罪處罰。

4、購毒者接收販毒者通過物流寄遞方式交付的毒品，沒有證據(jù)證明其是為了實(shí)施販賣毒品等其他犯罪，毒品數(shù)量達(dá)到刑法第三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的，一般以非法持有毒品罪定罪處罰。

5、代收者明知是物流寄遞的毒品而代購毒者接收，沒有證據(jù)證明其與購毒者有實(shí)施販賣、運(yùn)輸毒品等犯罪的共同故意，毒品數(shù)量達(dá)到刑法第三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的，對代收者以非法持有毒品罪定罪處罰。